企业股权设计策略与案例分析

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企 股 的 策略 业 权 设计 刘国 ：盈科律 事 所合伙人 镔 师 务 多公司 做得不 ，也以倒 收 ；甚至越是 ，倒 得 许 业务 错 闭 场 挣钱 闭 越快，往往是因 股 之 的 益不平衡，引 股 矛盾，阻断了公 为 东 间 权 发 东 司的持 。除非 股 只有一个人，否 民 企 出 股 矛 续经营 实质 东 则 营 业 现 东 盾的概率几乎是百分之百。最典型的是目前 段黄光裕与 两人之 阶 陈晓 爆 的国美控股 大 。然国美股 有其深刻和独特的内幕 间 发 权 战虽 权纠纷 背景，但如果国内的企 在 始初期就 股 多一点思考和 ， 业 创 对 权 设计 这 会促使企 走的更加 和 定。 业 长远 稳 离“致命的不一致” 远 有三家企 （均 个人独 企 ），都是 行石灰石 的开采及 业 为 资 业 进 矿 相关 品的生 。在当地政府的主 下， 行了以上 模 目的的 矿产 产 导 进 规 为 合并。通 判，三家企 都撤 ，合并 一家新的公司，原三家企 过谈 业 销 为 业 的投 人成 新公司股 ，大致各占 资 为 东 1/3 的股 。确定具体股 份 权 权 额 的 候，股 之争十分激烈。在激烈的 判 程中。其中一个股 时 权 谈 过 东A 最 后做出了妥 ，股 份 减 协 权 额 为32%，另两个股东B 和C 各占34%。 可是，公司 成立运作不到三个月，股 之 就 生了激烈的冲 刚 东 间 发 突。 里面有行政捆 生的弊端、股 平衡 致的 ，更有公司 这 绑产 权 导 问题 治理 构 的 。原来，新建公司的章程是从网上下 的所 结 设计 问题 载 谓标 准文本， 定“重大事 持有 规 项经 2/3 以上股 的股 同意决定”。股 权 东 东A 很快 ，他 合 发现 联 B 或者C 人中的任何一人，都只有 俩 66%的股权 比例，达不到2/3，决定不了重大事 。也就是 ，自己提出的重大事 项 说 主 必 服 项 张 须说 B 和C 一致同意才行。而B 和C 只要取得一致，便可 以决定任何事 ，自己否决不了。当初 股（从 项 让 权 1/3 减至32%）的时 候，想到只是比他 少两个百分点的分 ，没想到在公司控制上出 们 红 现 的 果。于是 这样 结 A 要求重新 判。 然 种 果不是 谈 虽 这 结 B 和C 当初有 意 取的，但是 谋 B 和C 也因 意外的特 而暗自得意，不肯答 重 为这 权 应 新 判。可是 谈 A 公司的生 ，而且合并的 候是 着一批人 入 负责 产 时 带 进 新公司的，于是在工作中 扭， 重影响公司运作。 处处闹别 严 最后， 家公司修改了公司章程，在持股 构不 的情况下，股 这 结 变 会表决 按人 行使，不按出 比例行使，并 公司治理作整体重 东 权 头 资 对 新 。 设计 上述 家公司在 行股 的 候，由于忽 公司章程，而 这 进 权设计 时 视 对 A 股 的公司控制 利造成了 重影响。 东 权 严 真功夫也是股 与公司章程不一致引 矛盾的典型例子。真 东协议 发 功夫重 由股 制定的《合作框架 》， 定 理和副 理 组时 东 协议 约 总经 总经 由蔡达 方和潘宇海方分 委派，而在《公司章程》中 定， 理和 标 别 约 总经 副 理 由公司董事会决定聘任，两者有明 冲突。在个人关系比 总经 应 显 融洽的情况下，矛盾不容易爆 。而一旦有冲突， 种自相矛盾的 较 发 这 公司治理 ，就引 巨大的管理冲突，冲突双方分 根据不同的文 设计 发 别 件 行人事任免直到爆 不可 和得激烈冲突。 进 发 调 所以，公司契 的完 程度直接影响到了是否 生冲突，以及冲 约 备 产 突可能 生的成本大小。 里所 的“契 ”，主要就是指股 产 这 说 约 东协议 和公司章程。股 是全体股 商一致的 物，只要有一个股 东协议 东协 产 东 不同意， 都无法 。公司章程在首次制定的 候，需要全体股 协议 签订 时 字确 ，以后的修改，凭借持表决 特 多数（ 东签 认 则 权 别 2/3 以上）的股 同意即可。也就是 ，公司章程在制定的 候更像“ ”，而在 东 说 时 协议 修改的 候更像“法律”。 时 用好股 和公司章程，是公司事先 的重要 。我有如 东协议 设计 环节 下建 ： 议 其一，公司章程尽量吸收股 的内容，保留股 。并且 东协议 东协议 在股 和公司章程里面都明确 明两者出 不一致（公司章程和 东协议 载 现 股 都是可以修改的，因此可能出 更多的不一致）的 候的 东协议 现 时 处 理方式。 其二，首次制定的公司章程全部吸收股 中关于股 益及 东协议 东权 公司治理的内容（关于公司 立和筹 的内容除外），并明确 定章 设 备 约 程中的某些条款的修改必 全体股 一致同意。 须经 东 不 哪个方案， 尽量减少必 全体股 通 的事 ，以保障公 论 应 须 东 过 项 司运作的效率。 精心 三个 设计 细节 落 知情 股 知情 ，是股 益的最重要条件。 实 权 东 权 东实现财产权 可是，股 用知情 ，又会 公司的商 秘密 来威 。如何平衡 东滥 权 给 业 带 胁 股 知情 和公司商 秘密保 之 的关系？小股 利用知情 东 权 业 护 间 东 权搅 得公司不得安宁的案例比比皆是。 股 行使知情 的方式，最直接的就是 。法律 此有 定， 东 权 查账 对 规 可是 于 。《公司法》第 过 简单 34 条 定：股 有要 、复制公司章程 规 东 查阅 、 股 会会 、董事会会 决 、 事会会 决 和 会 告 东 议记录 议 议 监 议 议 财务 计报 。 股 可以要求 公司会 簿。 东 查阅 计账 在 公司 中，如果在事先 定中明确 ，会省却很多麻 实际 设计 约 细节 。而具体要如何落 ， 要根据公司的 情况 ，不同公司有 烦 实 则 实际 设计 不同 。比如，我在 助一家公司 行公司 ，建 在股 设计 协 进 设计时 议 东协 和公司章程中明确 定，股 有 、复制、摘 公司 簿及 议 规 东 权查阅 录 账 财 凭（包括原始凭 ）。同 定了股 的保密 ，除了在股 内 务 证 证 时规 东 义务 东 部洽淡 使用，以及依法 股 益在 或者仲裁程序中作 时 维护 东权 诉讼 为证 据使用以外，不得用作其他任何用途。 是因 ， 公司股 人数不 这 为 该 东 多，股 没有 度分散，最小的股 也持有公司 权 过 东 5%的股份，股 公 东对 司的参与程度也都很高。而且 公司 非常市 化，操作也比 该 业务 场 较规 范， 公司商 秘密泄露没有特 的担心。作 配套制度，建 定 对 业 别 为 议约 股 的 禁止 。 东 竞业 义务 定股 控制 股 公司的控制，主要表 参加股 会。 约 东 权 东对 现为 东 方面，法律留 股 自治的空 很大，需要解决的 是也很多。比 这 给 东 间 总 如：董事、事、董事 、副董事 及 理如何 生？新《公司法》股 监 长 长 经 产 对 份公司 中的“累 投票制” 行了确 ，而 有限公司并未提及 选择 积 进 认 对 。 ，占 多数持股比例的大股 似乎可以完全控制董事会 事会 这样 简单 东 监 ， 因此需要股 此做出适合自己公司的 定。 东对 约 例如，M 公司由股 三人 成，其中甲股 是主要投 人，占公司 东 组 东 资 70%的股份，并承担公司主要 管理 ，任 理。乙股 和丙股 经营 职责 总经 东 分 占 东 别 18%和12%的股份，也在公司起比 重要的作用。乙、丙的股 较 部分来源于 出 ，部分来源于甲的配股（配股 两 权 实际 资 实现时间为 年）。 充分的 商，股 一致 ，既要保 乙和丙 甲的适当 经过 协 东们 认为 证 对 制。我根据与股 沟通的情况，提出了一下建 ： 牵 东们 议 1、明确公司重大事 （除法律 定事 之外）。 项 规 项 2、公司不 董事会， 行董事，由甲股 担任。重大事 由股 设 设执 东 项 会 股 东 经 权2/3 以上并股 人 东 头2/3 以上多数同意方能决定。（重大 事 甲不能一个人 了算，但没有甲的同意，乙和丙做不了重要决 项 说 策。） 第二 ， 有一个 方案，就是重大事 由持有公司股 项 还 备选 项 权80% 以上股 同意决定。在目前的股 构下，也能达到同 的效果。 东 权结 样 股 先 定 我国 行公司法 有限公司的股 是 对 权转让预 约 现 对 权转让 的 度： 股 之 的内部 不做任何限制；向股 之外的 这样 态 对 东 间 转让 东 转 股 ，适当限制以保 公司的人合性，但是最 不限。同 允 公 让 权 证 终 时 许 司章程 股要 另作 定。 对 转让 规 其 ，股 之 内部 股 公司股 构影响极大， 其他 实 东 间 转让 权对 权结 对 股 的 益影响极大。 种 可能 致公司 的极大 化，也 东 权 这 转让 导 话语权 变 可能使苦心 的公司治理方案付 流。关于股 ， 设计 诸东 权转让 M 公司做 了如下个性化 定： 约 1、股 向其他人（包括股 ） 股（包括股要的 承、与及 东 东转让 权 继 赠 共同 分割），必 其他股 同意，不同意的股 当收 其股 财产 须经 东 东应 购 ，否 同意 。不同意的股 决定收 其股 的，收 价格 权 则视为 转让 东 购 权 购 商确定， 商不成的，按事先 的公式确定股份价格。二人以上 协 协 设计 的股 决定收 的， 商确定收 份 ， 商不成的，按所持股份比 东 购 协 购 额 协 例确定份 。 额 2、股 以后不影响 有股 构的，原 上由新股 承 权转让 现 权结 则 东 继 原股 因本 而享有的 利 。 致 有股 构 生 化 东 协议 权 义务转让导 现 权结 发 变 ， 从而引起 利 化的，由全体股 重新 商确定相关 利 权 义务变 应 东 协 权 义务 3、有配股的股 ，在公司成立后两年内不得 股 。但是 全 东 转让 权 经 体股 商一致同意 的除外。 东协 转让 4、有配股的股 ，未 两年因股 个人原因退出公司或者不能 东 满 东 正常提供 定的 ，其配股部分股 由公司无 收回注 ，或者按 约 劳务 权 偿 销 比例分配 其他股 ，退出股 必 助 理相关 更登 手 。但 给 东 东 须协 办 变 记 续 是，因 股 死亡、残疾等非主 原因不履行 ，以及因不可抗力 为 东 观 义务 不能履行 又不能弥 的，其股 根据已履行 的 按比例折 义务 补 权 义务 时间 算保留。 上述方案有两点可供借 之 ，一是确定了股 价格 算方式 鉴 处 权 计 （当然每个公司情况不同，公式也 不同），避免了因股 股 价 应该 东对 权 格 不一 生的 ；二是明确了配股的股 程中的 认识 产 纠纷 权实现过 转让问 。 题 避开引 “心 病”的股 发 脏 权设计 某些股 后本身就是矛盾的渊源。最容易 致 性矛盾的股 权节 导 毁灭 后主要有两种：平衡型股 后和平均分散型股 构。 权节 权节 权结 先 平衡型股 后 致僵局的例子。 说 权节 导 有两个人，同学多年后共同成立了一家公司，公司 展不 业务发 错， 效益也十分可 。但没到一年公司便 掉了。原来，两人在 略、 观 垮 经营战 用人理念上 生了分歧，都很 持自己的看法。正好 人各占公司 发 坚 俩 50%的股份，也不能 独作决定。开始 只是理性的争 ，后来 成 谁 单 还 执 变 了感性的抬杠，凡是 方主 的一概否决， 致一个很有 展潜力的 对 张 导 发 公司活活被拖 。 垮 是典型的平衡股 的 。两个人股份想相当， 利和 还 权 难题 对财产权 控制 利的行使力度一 。 极地一面是，两个人力度一 大，可能 权 样 积 样 互不相 ；消极的一面，也可能互相 望——反正 了也有你的一半。 让 观 赔 只要存在两个大股 ，两个大股 公司的影响都非常大，就都 东 东对 属于平衡股 。比如 权 50/50、51/49、45/4510、40/30/分散小股 ，等等 东 。 真功夫的股 构就是 准的平衡股 ，即便是引入 投 行重 之 权结 标 权 风 进 组 后，也未 脱平衡股 的桎梏。在平衡股 构下，两个大股 死掐， 摆 权 权结 东 有 候甚至 关 公司的决定也无法做出， 形成所 的“公司僵 时 连 闭 边 谓 局”。 平均分散的股 构一旦 生股 矛盾，也可能是致命的。我有 权结 产 东 一个客 ，从零起步，已 运作了近十年。开始 两个股 ，一大一小 户 经 时 东 ， 两个人互相配合， 做得 不 。后来 了做大， 几次增 业务 还 错 为 经过 资扩 ，包括 有能力的 理配股， 成了七个股 。其中最大的股 权 给 职业经 变 东 占了 东 30%股份，最小的两个股 占 东 5%，另有两人各占20%，两人各占 10%。大股 人 行董事 兼 理，其他股 分任不同的 。 东 执 长 总经 东 职务 种股 构， 致 公司即便是小事情也 以决定。一次，公 这 权结 导 该 难 司决定中秋 全体 工去爬香山，行政部 理却 了 件事，哭了好 节 员 经 为 这 几 ，都无法 好。原因是 些股 （他 在企 里面，都被称 场 协调 这 东 们 业 为 “× ”）意 不 一。 售的股 根本就不同意去， 正是 总 见 统 负责销 东 认为 拿 的 候，不宜耽 ， 的股 算太高，不 。 单 时 误时间负责财务 东认为预 值负 品的股 算 太少，要搞就得像 一点。在重大决策上， 责产 东认为预 还 样 大家要么表 但不关痛痒，要不就不表 。 也不作 任的思考， 态 态 谁 责 谁 也不作有力的担当。而担任 理的大股 的意 也 常遭到否决。 总经 东 见 时 就 ， 家开始 展 不 的公司，后来一直不死不活，租用写字 这样 这 发 还 错 楼的品 越来越差， 公 地也越来越小。 质 办 场 个案例反映的是平均分散股 构的弊端。由于股 平均分散 这 权结 权 ， 没有人能真正地行使控制 ，极易 生搭便 的心 。搭便 最突出 权 产 车 态 车 的莫 于人民公社， 已 明是没有效率的方式。在 种股 后下 过 这 证 这 权节 ， 只有 生一个英雄，有极大的人格魅力并大公无私，公司才有希望。 产 股 构 五原 权结 设计 则 中没有 完美或者正确的股 构，但根据多年 ，笔 现实 绝对 权结 经验 者 有限公司的股 构 提出如下建 ： 对 权结 设计 议 最好有大股 ，但大股 不 控股 必 要有相 大股 公 东 东 绝对 须 对 东对 司 最 任，其他股 有参与的 极性，有参与的必要，也有参与 负 终责 东 积 的力量。 在 本力量不是很 大的情况下，公司的主要管理者最好占大股 资 强 控制利益与基于股 的 利益一致，有助于避免非股 （或者小股 权 财产 东 ）控制人 架股 利益。在 本力量足 大的情况下，公司的主 东 绑 东 资 够强 要管理者可以占小股或者不占股份。 相比平衡股 和平均分散股 ，民 企 一股独大更有助于公司 权 权 营 业 展 一股独大的股 构有一定弊端，比如容易形成独裁，小股 发 权结 东